5.12.4 Overlegfase voorafgaand aan de jaarrekeningprocedure

Op grond van de Wet toezicht fmanciële verslaggeving (Wtfv)1 houdt de AFM toezicht op de fmanciële verslaggeving van uitgevende instellingen als bedoeld in art. 1 onderdeel b Wtfv.2 Het toezicht van de AFM strekt zich uit tot: (i) de vastgestelde jaarrekening, bestaande uit de balans en de winst- en verliesrekening als bedoeld in art. 2:361 BW, (ii) het jaarverslag als bedoeld in art. 2:391 BW, (iii) de overige gegevens die op grond van art. 2:392 BW aan de jaarrekening en het jaarverslag moeten worden toegevoegd en (iv) de halfjaarlijkse fmanciële verslaggeving. In het kader van haar toezichthoudende taak onderzoekt de AFM uitsluitend of de inrichting van de fmanciële verslaggeving van uitgevende instellingen voldoet aan de ingevolge art. 3 van de IAS-verordening3 of titel 9 van Boek 2 BW gestelde voorschriften. Het toezicht van de AFM — en daarmee tekent zich een verschil af met het onderzoek van de externe accountant — is er niet op gericht om vast te stellen of de door de uitgevende instelling gepresenteerde financiële verslaggeving inhoudelijk juist is.4

Wanneer de AFM redenen heeft voor twijfel of (een onderdeel van) de fmanciële verslaggeving van een uitgevende instelling voldoet aan voormelde voorschriften en deze twijfel vervolgens in een door de Wet toezicht fmanciële verslaggeving voorgeschreven overlegfase met de uitgevende instelling niet is weggenomen, is zij uiteindelijk bevoegd een jaarrekeningprocedure aanhangig te maken bij de Ondernemingskamer (art. 2:447 BW).5 Twijfel van de AFM aangaande de financiële verslaggeving van een uitgevende instelling zal gewoonlijk kwalificeren als koersgevoelige informatie. Omdat het bestaan van redenen voor twijfel nog niet betekent dat daadwerkelijk sprake is van tekortkomingen in de toepassing van de verslaggevingsvoorschriften én openbaarmaking van een dergelijke twijfel van de AFM tot (grote) gevolgen voor de koers van de door de uitgevende instelling uitgegeven fmanciële instrumenten kan leiden, heeft de uitgevende instelling, in elk geval hangende de door de Wet toezicht fmanciële verslaggeving voorgeschreven overlegfase met de AFM, een rechtmatig belang om desgewenst van onverwijlde openbaarmaking af te zien.

Tot de overlegfase voorafgaand aan de jaarrekeningprocedure, gedurende welke de uitgevende instelling een beroep mag doen op een rechtmatig belang om openbaarmaking van dit koersgevoelige feit uit te stellen, worden blijkens art. 4 lid 1 onderdeel d van het Besluit transparantie uitgevende instellingen Wft gerekend: (i) het verzoek van de AFM aan de uitgevende instelling om ter aanvulling van de fmanciële verslaggeving een nadere toelichting omtrent de toepassing van die voorschriften aan haar te verschaffen (art. 2 lid 1 Wtfv) en (ii) de eventueel op deze nadere toelichting volgende mededeling van de AFM aan de uitgevende instelling dat de twijfel niet is weggenomen. De AFM kan een dergelijke mededeling aan de uitgevende instelling eveneens doen in het geval niet eerst een nadere toelichting van de uitgevende instelling is verkregen en de AFM twijfelt of de financiële verslaggeving voldoet aan de toepasselijke voorschriften.

Het indienen van een verzoek door de AFM bij de Ondernemingskamer als inleiding van de jaarrekeningprocedure markeert het einde van de overlegfase en behoort door de uitgevende instelling onverwijld openbaar gemaakt te worden. De AFM zal het feit dat een verzoek bij de Ondernemingskamer is gedaan pas ter openbare kennis brengen, nadat zij eerst de uitgevende instelling in de gelegenheid heeft gesteld dit zelf te doen en deze daarvan binnen een redelijke termijn geen gebruik heeft gemaakt (art. 4 lid 4 Wtfv).