4.4.3 Toelating tot de handel op een gereglementeerde markt

De openbaarmakingsplicht van koersgevoelige informatie geldt voor uitgevende instellingen waarvan financiële instrumenten zijn toegelaten tot de handel op een in Nederland gelegen gereglementeerde markt waarvoor een vergunning als bedoeld in art. 5:26 lid 1 Wft is verleend (art. 5:25i lid 1 onderdeel a onder 1° Wft).1 Onder een gereglementeerde markt wordt in art. 1:1 Wft verstaan een:

Ingevolge art. 5:26 lid 1 Wft is het verboden in Nederland zonder een daartoe door de minister van Financiën verleende vergunning een gereglementeerde markt te exploiteren of te beheren.2 Een vergunning zal worden verleend indien de aanvrager aantoont dat de marktexploitant3 zijn zetel heeft in Nederland en dat wordt voldaan aan diverse regels.4

Voor deze studie zijn met name relevant de door de gereglementeerde markt te hanteren regels inzake de toelating van fmanciële instrumenten tot de handel (art. 5:27 lid 1 onderdeel d j° art. 5:32a lid 1 onderdeel a Wft). Bepaald wordt namelijk dat de marktexploitant moet zorgen voor duidelijke en transparante regels: (a) inzake de toelating van fmanciële instrumenten tot de handel op de gereglementeerde markt, (b) om te verifiëren dat uitgevende instellingen die financiële instrumenten hebben uitgegeven die tot de handel op de gereglementeerde markt worden toegelaten hun verplichtingen betreffende de initiële, doorlopende of incidentele informatieverstrekking nakomen en (c) om regelmatig te verifiëren of de tot de handel op de gereglementeerde markt toegelaten fmanciële instrumenten aan de toelatingsvoorwaarden voldoen (art. 5:32a lid 1 Wft). Zoals wij hiervoor in § 4.4.2 reeds hebben gezien, zijn ook in de bij de Richtlijn markten voor fmanciële instrumenten behorende (en in de lidstaten rechtstreeks werkende) Uitvoeringsverordening regels opgenomen die van belang zijn voor de toelating van fmanciële instrumenten tot de handel op een gereglementeerde markt.5

Op grond van art. 5:26 lid 1 Wft6 is door de minister van Financiën aan de volgende gereglementeerde markten een vergunning verleend: Euronext Amsterdam/LIFFE. Amsterdam en Endex.7

Over de relevantie van elk van deze gereglementeerde markten voor de werkingssfeer van de openbaarmakingsplicht van koersgevoelige informatie bestaat vooralsnog geen duidelijkheid. Nieuwe Weme en Stevens zijn van oordeel dat de openbaarmakingsplicht geldt voor uitgevende instellingen waarvan fmanciële instrumenten aan Euronext Amsterdam zijn genoteerd.11 Zij hebben hierbij het oog op zowel Euronext Amsterdam Cash Market als Euronext Amsterdam Derivatives Market. Ten aanzien van de op APX-Endex verhandelde afgeleide financiële instrumenten stellen deze auteurs ongemotiveerd dat de openbaarmakingsplicht voor deze gereglementeerde markt niet van belang is. Inconsistent lijkt te zijn dat deze auteurs daarentegen wel van oordeel zijn dat de openbaarmakingsplicht van belang is voor de op Euronext Amsterdam Derivatives Market verhandelde afgeleide fmanciële instrumenten.

Op de vraag of de openbaarmakingsplicht van koersgevoelige informatie ook geldt voor afgeleide financiële instrumenten zal in § 4.6 worden ingegaan.

Niet zonder belang voor de werkingssfeer van de openbaarmakingsplicht van uitgevende instellingen is nog de vermelding dat de door de uitgevende instelling uitgegeven financiële instrumenten moeten zijn toegelaten tot een in Nederland gelegen gereglementeerde markt. Buiten het bereik van de werkingssfeer van art. 5:25i lid 1 Wft blijft daarmee het geval dat de financiële instrumenten zijn toegelaten tot de handel op een in Nederland functionerende gereglementeerde markt.12 Aan een dergelijke in Nederland functionerende gereglementeerde markt kan geen vergunning door de minister van Financiën verleend zijn, omdat het een gereglementeerde markt is waarvan een andere lidstaat dan Nederland de lidstaat van herkomst is (art. 5:26 lid 2 Wft). Een gereglementeerde markt met zetel in een andere lidstaat met een aldaar verkregen vergunning heeft op grond van art. 5:26 lid 2 Wft geen Nederlandse vergunning nodig voor het aantrekken van in Nederland gevestigde leden of deelnemers, als de activiteiten in Nederland zich beperken tot het treffen van passende voorzieningen om deze leden of deelnemers in staat te stellen toegang te verkrijgen tot de betreffende systemen en daarop te handelen.

Na verlening van de vergunning dient de marktexploitant zich aan diverse regels te houden. Voor zover relevant voor deze studie wijs ik op de volgende regels.

Volgens art. 5:27 lid 3 Wft moet de marktexploitant er voor zorg dragen dat de in art. 5:27 lid 1 Wft opgesomde regels (en daartoe behoren de hiervoor genoemde regels inzake de toelating van financiële instrumenten tot de handel op een gereglementeerde markt), hun toepassing alsook de controle op de naleving daarvan, zullen voldoen aan hetgeen nodig is met het oog op de belangen die de Wet op het financieel toezicht beoogt te beschermen.13 Volgens de toelichting impliceert dit dat die regels moeten kunnen worden toegepast op uitgevende instellingen wier financiële instrumenten zijn toegelaten tot de handel op de gereglementeerde markt.14 De binding van uitgevende instellingen aan de door de marktexploitant opgestelde regels geschiedt door middel van ondertekening van de noteringsovereenkomst (zie § 4.5.4).

De marktexploitant dient elke voorgenomen wijziging van de regels, bedoeld in art. 5:27 lid 1 Wft, of van de controle op de naleving daarvan aan de AFM te melden (art. 5:27 lid 4 Wft). Aan een voorgenomen wijziging wordt door de marktexploitant slechts uitvoering gegeven indien de AFM heeft ingestemd met de wijziging (art. 5:27 lid 5 j° art. 4 lid 1 van het Besluit gereglementeerde markten Wft).15

Hiervoor is er melding van gemaakt dat de marktexploitant moet zorgen voor duidelijke en transparante regels: (a) inzake de toelating van fmanciële instrumenten tot de handel op de gereglementeerde markt, (b) om te verifiëren dat uitgevende instellingen die financiële instrumenten hebben uitgegeven die tot de handel op de gereglementeerde markt worden toegelaten hun verplichtingen betreffende de initiële, doorlopende of incidentele informatieverstrekking nakomen en (c) om regelmatig te verifiëren of de tot de handel op de gereglementeerde markt toegelaten financiële instrumenten aan de toelatingsvoorwaarden voldoen (art. 5:32a lid 1 Wft). In aanvulling daarop bepaalt art. 5:32a lid 2 Wft dat de marktexploitant moet zorgen voor een doeltreffende handhaving van deze regels. De voor de marktexploitant geldende plicht tot handhaving van deze regels lijkt op gespannen voet te staan met de volgens de Richtlijn marktmisbruik, de Prospectusrichtlijn en de Transparantierichtlijn voorgeschreven aanwijzing van één bevoegde autoriteit. Volgens de toelichting kan hierbij gedacht worden aan de controle door de marktexploitant of een prospectus of een jaarrekening voorhanden is.16 Onduidelijk is vooralsnog hoe die werkverdeling tussen de marktexploitant en de bevoegde autoriteit — in Nederland: de AFM — voor wat betreft de handhaving van de openbaarmakingsplicht van koersgevoelige informatie in de praktijk haar beslag krijgt. Aangenomen mag worden dat de marktexploitant een door hem geconstateerde of vermoede overtreding van de openbaarmakingsplicht in elk geval zal melden bij de AFM. Ik zou menen dat van de marktexploitant in dit opzicht niet veel meer verwacht behoeft te worden.