Einde inhoudsopgave
Grondslagen bestuurdersaansprakelijkheid (IVOR nr. 73) 2010/7.2.3
7.2.3 Certification pre-SOx versus Sections 302 en 906 SOx
mr. D.A.M.H.W. Strik, datum 20-07-2010
- Datum
20-07-2010
- Auteur
mr. D.A.M.H.W. Strik
- JCDI
JCDI:ADS435946:1
- Vakgebied(en)
Ondernemingsrecht (V)
Voetnoten
Voetnoten
Naast verplichtingen om jaarrekeningen en kwartaalverslagen te publiceren zijn er ook verplichtingen voor zgn. 'current reports', zoals Forms 8-K, 6-K en Form 11-K employee benefit plans.
Zie Report on the Committee on banking, housing and urban affairs US Senate, Report 107-205, no. 442, dated July 3, 2002, p. 25. Het eerste voorstel van SOx voorzag niet een dergelijke certificering.
De Foreign Corrupt Practices Act schreef wel voor dat er een bepaald intern risicobeheersingssysteem moest zijn ingesteld. Zie 15 United States Code Section 78m(b)(2).
Section 302 Sarbanes-Oxley Act is van toepassing op alle jaarrekeningen en kwartaalverslagen, terwijl 906 Sarbanes-Oxley Act van toepassing is op alle periodieke rapportages die financiële verslagen bevatten die bij de SEC worden gedeponeerd.1 Beide bepalingen vereisen certificering door de CEO en de CFO. Anders dan onder Section 13(b) Securities Exchange Act, kan een CEO sinds invoering van de Sarbanes-Oxley Act niet meer onder ondertekening van de kwartaalrapportages uit.
De certificeringsvereisten onder De Sarbanes-Oxley Act gelden naast de vereisten krachtens Section 13(a) Securities Exchange Act. Belangrijk is dat de verklaringen in de zin van Sections 302 en 906 Sarbanes-Oxley Act door de CEO en CFO op persoonlijke titel worden afgegeven en niet zoals bij de ondertekening krachtens Section 13(a) Securities Exchange Act slechts namens de vennootschap. Hiermee wordt expliciet een persoonlijke verantwoordelijkheid van de ondertekenaars bewerkstelligd.2 De verantwoordelijkheid van de vennootschap blijft op grond van Section 13(a) Securities Exchange Act onverminderd bestaan.
De "in control"-statement — dus het deel van de 302 SOx-verklaring dat betrekking heeft op de interne controle — is naar zijn soort nieuw; niet eerder hoefde een dergelijke verklaring onder Amerikaanse federale wetgeving te worden afgegeven.3
De sanctie op Section 906 Sarbanes-Oxley Act is strafrechtelijk. Voorheen was het opzettelijk publiceren van materieel onjuiste verklaringen reeds strafbaar onder 15 United States Code Sections 78m en 78ff. De maximumstraf daarop was 10 jaar gevangenisstraf, USD 1 mln boete of beide. Deze verplichting rustte echter op de vennootschap, die de periodieke rapporten moest publiceren. Nieuw onder de Sarbanes-Oxley Act is dat de strafbaarheid voor overtreding van die bepaling nu rechtstreeks op de ondertekenende personen van de 906 SOx-verklaring ligt, in plaats van bij de vennootschap, en dat de maximumstraf in geval van opzettelijk handelen is verhoogd tot 20 jaar gevangenisstraf, een boete van USD 5 mln of beide. De Sarbanes-Oxley Act bevat geen strafrechtelijke sanctionering van overtreding van Section 302 SOx. De strafbepalingen in 15 United States Code Sections 78m en 78 ff blijven echter wel van toepassing. Zie Section 3(b)(1) SOx.