Openbaarmaking van koersgevoelige informatie (VDHI nr. 107) 2011/2.8:2.8 Een duty to correct of een duty to update

Openbaarmaking van koersgevoelige informatie (VDHI nr. 107) 2011/2.8

2.8 Een duty to correct of een duty to update

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Aangenomen wordt dat onder omstandigheden op een uitgevende instelling op grond van Rule 10b-5 ook een verplichting kan rusten om eerder gedane mededelingen te corrigeren dan wel te actualiseren. Heel bijzonder is deze bijzondere disclosure duty overigens niet. Feitelijk en rechtens ligt zij immers in het verlengde van de verplichting van uitgevende instellingen om ervoor te zorgen dat de door haar gedane mededelingen juist en volledig zijn (zie § 2.6). De SEC heeft de reikwijdte van deze disclosure duty van uitgevende instellingen ruim omschreven. De SEC

"(...) believes that, depending on the circumstances, there is a duty to correct statements made in any filing, whether or not the filing is related to a specified transaction or event, if the statements either have become inaccurate by virtue of subsequent events, or are later discovered to have been false and misleading from the outset, and the issuer knows or should know that persons are continuing to rely on all or any material portion of the statements.

This duty will vary according to the facts and circumstances of individual cases. For example, the length of time between the making of the statement and the occurrence of the subsequent event, as well as the magnitude of the deviation, may have a bearing upon whether a statement has become materially misleading."1

Conceptueel wordt hierbij een onderscheid gemaakt tussen een duty to correct en een duty to update. Daarbij wordt het onderscheid tussen beide duties hierin gezocht dat een duty to correct betrekking heeft op mededelingen die ab initio misleidend zijn en daarom nadien correctie behoeven, terwijl een duty to update wordt betrokken op mededelingen die feitelijk juist waren toen zij door de uitgevende instelling werden gedaan, maar die door later ingetreden ontwikkelingen onjuist zijn geworden. In de doctrine wordt geconstateerd dat de rechtspraak eerder geneigd zou zijn om een duty to correct aan te nemen dan een duty to update.2

Eén van de eerste zaken waarin principieel over de duty to correct werd geoordeeld, is Ross v. A.H. Robins Co., Inc.3 In het berechte geval werd een producent van het zogenaamde Dalkonschild verweten in een jaarverslag een te rooskleurig beeld van de betrouwbaarheid van dit anticonceptivum te hebben geschetst. Beweerd werd door de producent dat het anticonceptivum veiliger dan andere middelen was. Nadat gebleken was dat deze bewering niet juist was, werd de stelling door beleggers betrokken dat de producent deze bewering had moeten corrigeren. Ter discussie stond evenwel of die duty to correct nog wel voor de uitgevende instelling gold ten aanzien van mededelingen in een jaarverslag dat inmiddels twee jaar oud was, terwijl in het meest recente jaarverslag niet meer was vermeld dan dat het middel "highly successful" was. De District Court oordeelde:

"Both Section 10(b) and Rule 10b-5 are silent as to the effect of time on the duty to correct, but logic compels the conclusion that time may render statements immaterial and end any duty to correct or revise them. In measuring the effect of time in a particular instance, the type of later information and the importance of earlier information contained in a prior statement must be considered. Thus, general financial information in a two-year-old annual report may be stale and immaterial. However, no general rule of time can be applied to all circumstances. Rather, a "particular duty to correct a specific prior statement exists as long as traders in the market could reasonably rely on the statement"."

Dit betekent dat de geldigheidsduur van de duty to correct blijft bestaan zolang de eerder door de uitgevende instelling gedane mededelingen actualiteitswaarde hebben, in die zin dat er vanuit moet worden gegaan dat beleggers op deze mededelingen nog steeds zouden kunnen vertrouwen.

Een duty to correct onderscheidenlijk een duty to update kan zowel betrekking hebben op mededelingen die door de uitgevende instelling zelf zijn gedaan, als op mededelingen die, hoewel door anderen gedaan, desalniettemin aan de uitgevende instelling kunnen worden toegerekend. Toerekening aan de uitgevende instelling zal kunnen plaatsvinden:

"(...) when the issuer is the source of the inaccuracies or is responsible for their dissemination. Normally, however, the mere presence of rumors or of publicly circulating inaccuracies concerning the issuer does not require a response from the issuer."4

Toerekening zal bijvoorbeeld op haar plaats zijn indien een analistenrapport door een beleggingsonderneming wordt verspreid dat voordien is goedgekeurd door de uitgevende instelling.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.