4.4.2 Het vergelijken van de twee ontstaansmomenten

137. In de eerste plaats kunnen de ‘makkelijke gevallen’ worden onderscheiden. Wie vóór het ontstaan van het retentierecht al een recht had verkregen op de zaak is ouder (anterieur); wie erna is gekomen, is jonger (posterieur). In veel gevallen zal het duidelijk zijn of de derde ouder of jonger is dan het retentierecht. Steneker beantwoordt de vraag naar het ouder of jonger zijn van het recht van de derde ten opzichte van het retentierecht inderdaad als volgt:

Hoe het ontstaan van het retentierecht moet worden vastgesteld, kwam in het vorige hoofdstuk aan de orde. Als het retentierecht bijvoorbeeld wordt ingeroepen tegen een derde met een hypotheekrecht, moet dus worden bepaald wanneer de notariële akte is ingeschreven in de openbare registers. Op dat moment is het hypotheekrecht tot stand gekomen. Als we weten of het recht van de derde ouder of jonger is, dan kan vervolgens worden bezien of aan de vereisten voor derdenwerking die lid 1, of lid 2 van art. 3:291 BW stelt, is voldaan. Het bepalen van het verschil in leeftijd van het retentierecht en het recht van de derde lijkt op het eerste gezicht niet problematisch. In veel gevallen zal ook eenvoudig kunnen worden bepaald of het recht van de derde anterieur of posterieur is ten opzichte van het retentierecht, of beide.2