Rb. Overijssel, 29-11-2016, nr. 5412088 \ EJ VERZ 16-365 (hoofdzaak) en 5416492 EJ VERZ 16-373 (incident)

[verzoekster] heeft een verzoekschrift ingediend - ontvangen op 5 oktober 2016 - strekkende tot primair vernietiging van de opzegging ingevolge artikel 7:681 van het Burgerlijk Wetboek (BW), subsidiair het verkrijgen van een transitievergoeding en/of billijke vergoeding. Het verzoek tot vernietiging van het concurrentiebeding is ter zitting ingetrokken, nadat Columbus bij verweerschrift heeft laten weten [verzoekster] aan dat beding niet gebonden te achten.

Voorts behelst het verzoekschrift een incidenteel verzoek tot het treffen van een voorlopige voorziening als bedoeld in artikel 223 wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv).

Columbus heeft een verweerschrift ingediend, ontvangen op 16 november 2016, strekkende tot afwijzing van de verzoeken in de hoofdzaak en het incident.

[verzoekster] heeft bij brief van 16 november 2016 nadere producties in het geding gebracht.

Het verzoek is behandeld op 21 november 2016 waar, [verzoekster] bijgestaan door haar gemachtigde en Columbus, vertegenwoordigd door de heer [A] (bestuurder) en mevrouw [B] (HR manager), bijgestaan door haar gemachtigde, zijn verschenen.

Partijen hebben in de hoofdzaak en in het incident beschikking gevraagd.

[verzoekster] is op 10 augustus 2009 bij de besloten vennootschap Kindercentrum Columbus Junior B.V. in dienst getreden in de functie van pedagogisch medewerker op basis van een tijdelijke arbeidsovereenkomst, te weten tot 10 februari 2010, welke is verlengd tot 10 februari 2011 en vervolgens wederom tot 10 februari 2012. Daarna is de arbeidsovereenkomst stilzwijgend voortgezet.

Op 27 oktober 2014 is de besloten vennootschap Kindercentrum Columbus Junior B.V. in staat van faillissement verklaard. De curator heeft op een personeelsbijeenkomst van 27 oktober 2014 de werknemers ontslag aangezegd, welke ontslag schriftelijk is bevestigd zie pag. 3 faillissementsverslag overgelegd als productie 6 bij verzoekschrift).

Columbus, onderdeel van '4Kids', heeft, na voorbereidingen daartoe middels een zogenoemde pre pack, in welk verband een zogenoemde 'stille bewindvoerder' is benoemd, de activa en (behoudens het op dat moment langdurig arbeidsongeschikte personeel) het personeel van de in staat van faillissement verkerende besloten vennootschap Kindercentrum Columbus Junior B.V. overgenomen.

[verzoekster] is met ingang van 1 november 2014 in dienst getreden van Columbus op basis van een arbeidsovereenkomst van 1 november 2014 tot 1 mei 2015. Deze arbeidsovereenkomst is verlengd van 1 mei 2015 tot 1 februari 2016. Vervolgens is deze arbeidsovereenkomst verlengd van 1 februari 2016 tot en met 30 september 2016.

[verzoekster] is sinds 19 oktober 2015 arbeidsongeschikt wegens ziekte.

Bij brief van 27 juni 2016 is namens [verzoekster] aan Columbus verzocht om te bevestigen dat er sprake is van een dienstverband voor onbepaalde tijd. Bij brief van 30 juni 2016 heeft Columbus zich op het standpunt gesteld dat geen sprake is van een opvolgend werkgeverschap en er derhalve geen sprake is van een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd. Bij brief van 30 augustus 2016 heeft Columbus het einde van de arbeidsovereenkomst aangezegd en [verzoekster] laten weten dat de arbeidsovereenkomst per 1 oktober 2016 niet zal worden voortgezet.

De voormalige bestuurders van de besloten vennootschap Kindercentrum Columbus Junior B.V. zijn bij Columbus in dienst getreden in de functie van regiomanager (mevrouw [C] ) en coördinator op het hoofdkantoor (de heer [D] ).

Bij brief van 27 oktober 2014 hebben de heer [D] , mevrouw [C] , en de eigenaar van de overnemende vennootschap Columbus Junior B.V. , de heer [A] , een brief gestuurd naar alle ouders/ verzorgers van kinderen die gebruik (gaan) maken van [Kindercentrum] Columbus Junior en hen daarmee op de hoogte gesteld van het faillissement en de doorstart. Onder meer is vermeld dat ernaar gestreefd wordt zoveel mogelijk medewerkers mee over te nemen en de groepssamenstellingen ongewijzigd te laten zodat er voor de kinderen weinig verandert.

De brief wordt afgesloten met: “Wij hopen u hiermee voldoende te hebben geïnformeerd. Wij, [D] en [C] , wensen u en uw kind(eren) alle goeds voor de toekomst en danken u hartelijk voor het in ons gestelde vertrouwen. Wij zien in 4Kids een betrouwbare nieuwe eigenaar en in [A] een daadkrachtige directeur, die het bedrijf zal voortzetten op voor uw vertrouwde manier.”

Het verzoek in de hoofdzaak

[verzoekster] verzoekt, samengevat weergegeven, na wijziging van haar verzoek ter zitting, bij beschikking voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad:

primair

subsidiair, Columbus te veroordelen tot betaling van

Het verzoek in het incident

[verzoekster] verzoekt, samengevat weergegeven, bij wijze van voorlopige voorziening

Columbus te veroordelen tot

a. tewerkstelling van [verzoekster] in haar eigen werk van pedagogisch medewerker en haar in de gelegenheid te stellen te re-integreren, althans een zodanige tewerkstelling van [verzoekster] als de kantonrechter zal bepalen en haar in staat te stellen de bij deze functie behorende werkzaamheden te verrichten, zulks op straffe van een dwangsom van € 500,- voor iedere dag dat Columbus nalatig blijft aan deze veroordeling te voldoen;

b. doorbetaling van het verschuldigde salaris ten bedrage van € 1.160,- bruto per maand gebaseerd op een dienstverband van 18 uur per week, vermeerderd met alle emolumenten, waaronder 8% vakantietoeslag, vanaf 30 september 2016 tot de dag waarop de dienstbetrekking rechtsgeldig zal zijn geëindigd;

c. één en ander vermeerderd met de wettelijke verhoging, wettelijke rente buitengerechtelijke incassokosten.

In de hoofdzaak en in het incident

Met veroordeling van Columbus in de kosten van de procedure.

Het verweer in de hoofdzaak en in het incident

Columbus verzoekt bij beschikking, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, de verzoeken van [verzoekster] af te wijzen met veroordeling van [verzoekster] in de kosten van de procedure, te vermeerderen met de nakosten ten bedrage van € 131,-, te vermeerderen met

€ 68,- in geval van betekening, te voldoen binnen 14 dagen na dagtekening van de beschikking en voor het geval voldoening van de proceskosten en de nakosten niet binnen de gestelde termijn plaatsvindt, te vermeerderen met de wettelijke rente over de proceskosten en de nakosten te rekenen vanaf bedoelde termijn voor voldoening tot de dag der algehele voldoening.

In de hoofdzaak en in het incident

De kantonrechter,

stelt partijen in de gelegenheid zich bij akte uit te laten over hetgeen bij wijze van voorlopig oordeel is overwogen in rechtsoverweging 4.1.3, eerst [verzoekster] , vervolgens Columbus. dient de akte uitlaten uiterlijk op 10 december 2016 te hebben toegezonden aan de griffie van de rechtbank Overijssel, team kanton en handelsrecht, locatie Enschede onder gelijktijdige toezending van een kopie aan Columbus. Columbus dient haar akte vervolgens uiterlijk op 20 december 2016 op dezelfde wijze in te dienen onder gelijktijdige toezending van een kopie aan [verzoekster] ;

iedere verdere beslissing wordt aangehouden.

Deze beschikking is gegeven door mr. E.W. de Groot, kantonrechter, en in het openbaar uitgesproken op 29 november 2016.