7.5.3.3 Wholesale-contracten

Energie wordt in de regel één of meerdere keren verkocht c.q. doorverkocht voordat zij aan de gebruiker wordt geleverd.1 De contracten die aan deze eerdere transacties ten grondslag liggen, worden in de praktijk veelal aangeduid als groothandelovereenkomsten of wholesale-contracten. Voor zover zij een duurkarakter dragen, lijkt de regeling van art. 37b Fw naar de letter ook op dergelijke overeenkomsten van toepassing te zijn en sommige schrijvers lijken die toepasselijkheid ook te aanvaarden.2 Naar ik meen, is voor toepassing van art. 37b Fw hier géén plaats.3 Bij energie die wordt geleverd op basis van een groothandelovereenkomst ontbreekt het voor de toepassing van art. 37b Fw noodzakelijke 'nutskarakter,.4 De positie van een partij die energie levert aan een handelaar verschilt niet van willekeurig welke andere leverancier van goederen of diensten, voor wie eveneens geen doorleveringsplicht geldt.

Niet ondenkbaar is dat in voorkomende gevallen moet worden geoordeeld dat een door de schuldenaar gesloten wholesale-contract valt onder het toepassingsgebied van art. 38 Fw.5 In dat geval wordt de overeenkomst door de faillietverklaring van rechtswege ontbonden en kan van een verplichting tot doorlevering reeds om die reden geen sprake zijn.