11.4.4 Conclusie

711. De fiduciaire verplichtingen van de stille cedent jegens de stille cessionaris zijn een samenstel van een aantal verschillende soorten fiduciaire verplichtingen.

Op de stille cedent rust als oude schuldeiser ten eerste een zorgverplichting ten aanzien van de stil gecedeerde vordering voor het moment van overgang van de vordering. Op de stille cedent rust voorts als oude schuldeiser de verplichting jegens de stille cessionaris om, afhankelijk van de omstandigheden van het geval, de aan de vordering onderliggende overeenkomst te ontbinden, op te zeggen of te vernietigen, of daar juist vanaf te zien, alsmede de verplichting om ten behoeve van de stille cessionaris jegens in de schuldenaar een retentierecht of eigendomsvoorbehoud in te roepen. Deze twee laatstgenoemde verplichtingen blijven op de cedent rusten ook na het moment van mededeling.

Bestaat tussen de stille cedent en de stille cessionaris een rechtsverhouding uit lastgeving, dan volgt daaruit voor de stille cedent als lasthebber een zorgverplichting ten aanzien van de stil gecedeerde vordering, de verplichting om geen rechtshandelingen te verrichten die tegenstrijdig zijn aan het belang van de stille cessionaris en de verplichting om rekening en verantwoording af te leggen en andere informatieverplichtingen. Dergelijke verplichtingen komen ook voor bij andere rechtsvormen waarbij een derde bevoegd is ten aanzien van andermans goed. Deze rechtsvormen geven ook aanknopingspunten voor het bestaan van verplichtingen die niet in de regeling van lastgeving zijn opgekomen. De stille cedent en de stille cessionaris kunnen bijvoorbeeld overeenkomen dat de stille cedent verplicht is tot het stellen van zekerheid of tot het verzekeren van de stil gecedeerde vordering ten behoeve van de stille cessionaris. Gelet op de karakter van de stille cessie ligt het opnemen van een verplichting tot boedelbeschrijving niet voor de hand. Om dezelfde reden rust op de stille cedent in beginsel evenmin de verplichting om het geïnde rechtstreeks in het vermogen van de stille cessionaris te laten vallen. Op hem rust in beginsel weer wel de verplichting om het geïnde zoveel mogelijk feitelijk afgescheiden te houden van zijn vermogen, bijvoorbeeld door het openen van een afzonderlijke rekening. Uit de aard van de rechtsverhouding uit lastgeving volgt ook dat de stille cedent verplicht is tot afdracht van het geïnde, derhalve verplicht is tot door levering van de door hem ontvangen goederen dan wel tot doorbetaling van de door hem ontvangen gelden. De overeenkomst van lastgeving vormt de grondslag voor de verplichting tot afdracht. Bestaat geen overeenkomst van lastgeving en heeft de stille cedent onbevoegd gelden of goederen ontvangen, dan is de grondslag hiervoor art. 6:36 (jo 3:94 lid 3) BW, dan wel art. 6:212 of 6:162 BW. In het faillissement van de stille cedent rust op de curator de verplichting tot afdracht van het door hem ontvangene, en dient hij bestaande verplichtingen van de stille cedent tot afdracht af te wikkelen.