6.8 Bij succes: Gevaar opzegging D&O-verzekering?

Indien in rechte komt vast te staan dat een jaarrekening onjuist en zelfs misleidend is, kan dit ook een probleem opleveren voor een eventueel afgesloten D&O-verzekering. Veelal dienen jaarrekeningen van de vennootschap te worden overgelegd aan de verzekeraar bij de aanvraag van deze verzekering. Indien deze informatie onjuist is, kan de verzekeraar de verzekering opzeggen. Op grond van art. 7:928 lid 1 jo 930 BW kan de verzekeraar de overeenkomst opzeggen in geval de verzekeringnemer de verzekeraar opzettelijk heeft misleid of de verzekeraar de overeenkomst bij kennis van de ware stand der zaken niet zou hebben gesloten. In dat geval is de verzekeraar in het geheel geen uitkering verschuldigd. Zie art. 7:930 leden 4 en 5 BW. Het gaat dan om feiten die de verzekeringnemer (de vennootschap) kende of behoorde te kennen. Al naar gelang de aard van de misleidendheid in de jaarrekening kan de verzekeraar de overeenkomst derhalve niet opzeggen indien de misleidendheid niet bekend was aan de verzekerde en ook niet bekend behoorde te zijn. Voorts moet voldaan zijn aan de zgn. causaliteits- en proportionaliteitsbeginselen. Nu het voorzienbaar is dat een misleidende jaarrekening tot potentiële claims kan leiden die in beginsel onder de dekking van de polis vallen, lijkt daaraan al snel te zijn voldaan, zeker indien als onderdeel van de aanvraagprocedure overlegging van de jaarrekening wordt verlangd.

In de Verenigde Staten en Nederland — bijv. Ahold, KPNQuest — hebben verzekeraars in de praktijk inderdaad een beroep gedaan op opzeggings- en vernietigingsgronden indien jaarrekeningen misleidend bleken te zijn.

Voor gelaedeerden die voornemens zijn om tegen (relatief) onvermogende bestuurders te gaan procederen met de verwachting dat ze goed verzekerd zullen zijn, kan dat reden zijn om zich goed te beraden of het in dat licht wel handig is om een vordering te baseren op art. 2:139 BW.